* Данный текст распознан в автоматическом режиме, поэтому может содержать ошибки

52 или право юристовъ. Но хотя право, составленное юристами, признается источвикомъ права, какъ въ наук4 права, такъ и в ъ судебной п р а к т и к е , однако его нельзя п о ­ ставить наряду с ъ двумя в ы ш е п р и в е д е н н ы м и источниками, потому что оно с о с т а в ­ ляетъ только посредственный, а непосредственный источникъ. Поэтому нужно различать посредственные и непосредственные источники. А) Разсмотримъ прежде всего два обндихъ непосредственных*} источника права. 1) Обычаи, дитя непосредственной потребности, проявляется большею ч а ­ стно во в с е х ъ п е р в о н а ч а л ь н ы х ! Формац.яхъ права, какъ первая прирожденная ч е ­ л о в е к у , создающая право, сила. О б ы ч а й прежде всего исходить не изъ народной воли или народпаго с о з н а ш я , а и з ъ проявлешй воли отдельныхъ лицъ, которые принимаютъ что пибудь за право для себя, въ у б е ж д е ш и , что это при и з в е с т н ы х ! отношешяхъ можетъ сделаться п р а в о м ъ вообще. Эти проявлешя воли, повторяясь и в с т р е ч а я , п р и одинаковыхъ потребностяхъ, подражаш&е, становятся обычаемъ, нравомъ. И такъ обычай есть действ1е, поступокъ совершенный первоначально въ чувстве и сознаши права, нашедш.й повтореше и п о д р а ж а ш с , при в о з н и к а ю ­ щей для членовъ общества потребности въ одинаковыхъ и ностоянпыхъ нормахъ для ж и з н е н н ы х ъ и о б о р о т а ы х ъ о т н о ш е ш й и п р и чувстве общительности, у т в е р жденномъ общими нравами. Э т и в н у т р е н ш е и нравственные момеиты с о с т а в л я ­ ютъ активно определяющую причину обычая. (5) И з ъ сущности обычая ясно, п о ­ чему его з н а ч е ш е п е р е ж и в а е т е т е х ъ людей, которые его первоначально создали, при чемъ о н ъ также при одинаковыхъ о т н о ш е ш я х ъ паходитъ примеиеш&е и у д р у ­ гихъ членовъ общества. В ъ о с н о в е обычая заключается т а к ж е и дъйств1е для другихъ, что санкшонируется правовымъ и нравственпымъ о б щ е ж и ^ е м ь . Но обычай, какъ рядъ одиообразныхъ и долгое время повторяющихся действШ (при чемъ о п р е д е л е ш е числа с л у ч а е в ! и продолжительности времени п р е д о с т а в ­ ляется судье), нужно отличать отъ обычнаго права, (Ъ), посредствомъ котораго с у б ъ ­ ективный Факторъ, действующая п р и ч и н а , сводятся на объективное основаше. Не веяюй обычай можетъ иметь притязаше па правовое з п а ч е ш с ; могутъ возникать б е з о б р а з н ы е , беземысленные о б ы ч а и , которые не должны иметь никакого з н а ч е ­ ния. Поэтому для обычнаго права должны существовать известный услов)я отъ которыхъ зависитъ правовое з н а ч е ш е о б ы ч а я . Эти услов!Я с у т ь : 1) с о о б р а з ­ ность с ъ жизненными и оборотными отношешями, которыя обычаемъ должны регулироваться. З д е с ь нужно брать в ъ соображеше: , , п р и р о д у в е щ е й " , которая з а к л ю ч а е т е въ с е б е внутреннюю необходимость. Поэтому обычай долженъ 2) быть создаваемъ въ у б е ж д е н ш его правовой необходимости. Отсюда следуете 3) у с л о Bi&e сообразности съ разумомъ ( c o n s u e t u d e r a t i o n a b i l i s ) , чего требуетъ каноническое право и н а что во многихъ м е с т а х ! у к а з ы в а е т е также Римское право, и п а к о н е ц ъ 4) въ этихъ требовашяхъ выражается то, чтобы о б ы ч а й не возникалъ в о ­ преки добрымъ п р а в а м е , вопреки разуму и и з е ложнаго попиман.я действующего п р а в а . Практически въ частио — правовыхъ отношешяхъ, которыя предоставляются (5) П о э т о м у с п р а в е д л и в о г о в о р и т ъ В а л ь т с р ъ в ъ своей System des gemeinen deutschen PrivalrechtS, 1854. S. 25.: П е р в а я о с н о в а о б я з а т е л ь н о й силы о б ы ч н а г о н р а в а е е г ь н р а в с т в е н н а я , а в т о р и т е т е т о г о , ч т о п р и з н а е т с я за н е с о м н е н н о с п р а в е д л и в о е н р а в с т в е н н ы м ъ ч е л о в е к о м ! " . Д а л е е о н ъ п р и б а в л я е т е , ч т о „ С а в и н ь и , Н у ч т а и др., выводящее с т у о ё ы ч н а го п р а в а н з ъ т а к ъ н а з ы в а е м о й с о в о к у п н о й в о т или народной волн, не с о з в а в ш и н р а в с т в е н ­ ной о с н о в ы э т а г о п р а в а " . Н о эти у ч е н ы е указали также па м н о п с н р а в с т в е п п м с моменты, а в м е с т е с ъ т е м ъ признали в ъ п р а в е о б ъ е к т и в н ы й о б ы ч а й , х о т я ошибочно и искали обя­ зательную силу е г о в ъ с у б ъ е к т и в н ы х ! м о м е н т а х ! , т . е. въ у б Ь ж д с ш я х ! и волЬ народа. (6) В ы р а ж е ш е : о б ы ч н о е п р а в о , и м е е т ! д в о я м й с м ы с л ! : с ь одной с т о р о н ы иодт, н и м ! р а з у м е е т с я п р а в о , о б р а з о в а н н о е о б ы ч а е м ! , и ст> другой т о , п о с р е д с т в о м ! чего о б ы ч а й в о з ­ в о д и т с я В ! п р а в о в ъ с м ы с л е понят!я, в ы р а ж е н н а г о в ъ т е к с т е .