* Данный текст распознан в автоматическом режиме, поэтому может содержать ошибки

58 причиной закона. Аналопя, разсматривасмая прежде тоже какъ Форма л о г и ч е ­ с к а я толковашя, собственно ие и м е е т ъ къ последнему ни малъйшаго к а с а т е л ь ­ ства, потому что а н а л о п я имъстъ свое н р и л о ж е ш е только въ т 4 ъ случаяхъ, которые ие о б о з н а ч е н ы закономъ, т. е . о к о т о р ы х ъ законодатель не н р о и з п е с ъ своего р Ь ш е ш я . Т е п е р ь принято для частнаго права правило, которое впрочемъ весьма ясно в ы с к а з а н о въ большей части новтзйшихъ законодательству именно, что все правовыя случаи, являющееся въ жизии, должны разбираться судьею. Судья долженъ р а з р е ш а т ь эти случаи по аналогш, где ж е последней н е д о с т а ­ точно, тамъ судья долженъ осповывать свои р е ш е ш л сообразно съ сущностью дела. (Судебные п р и г о в о р ы , основываюнп&еся па сущности дела въ АвстрШскомъ законодательстве §. 7. называются р е ш е ш я м и , имеющими своимъ осповашемъ • natiirliche R e c h l s g r u n d s a t z e » ) АналоггеИ называется применеш&е какого пибудь одного закопа къ подобными случаямъ, ИМБЮЩИМЪ одно общее о с п о в а ш е . Но этаго сходства не с л е д у е т е * искать въ п р и ч и н е з а к о н а , ratio legis, иначе исчезла бы всякая падежпая точка о п о р ы , — а только въ отдельныхъ п р а в о в ы х ъ о т н о ш е ш я х ъ , столь р а з н о о б р а з н о Формирующихся въ жизпи. Отсюда, а н а л о п я служить главпымъ образомъ къ т о ­ му, чтобы пополнить п р о б е л ы закопа, ибо она вовсе пе есть действительное толковаше з а к о н а , — п н а п р . въ уголовпомъ п р а в е , вследств1е к о р е н н а я п р и н ­ ципа п о с л е д н я я «nulla poena sine lege", она совершеппо не и м е е т ъ места. Естественный осповпыя положешн права (die naturlichen Rechtsgrundsalze) у к а ­ занные §. 7 . А в с т р и й с к а я законодательства, въ с л у ч а е недостаточности а в а л о п и , выводятся не изъ а б с т р а к т н ы х ъ Формальпыхъ TeopiH естественаго п р а в а , но изъ &природы дгьл&*, изъ с у щ в о с т и правоваго отношешя, и, какъ полагаютъ Савиньи и Пухта, составляютъ главную задачу о с о б е н н а я «права науки». Но р а з р е ш е ш ю этой задачи монсетъ способствовать лишь истинная ФИЛОСОФ1Я п р а в а , выводящая само право пзъ ж и з н е н н ы х ъ отношешй. (В) О второстепенныхъ Формахъ возвикновеп!я и р а з в и ш права въ н а у к е права и судебной п р а к т и к е , посредствомъ у ч е н а г о co^oeiH ю р и с т о в ъ . Обычаи и З а к о н ъ суть две Формы или два источника права, посредствомъ которыхъ оно установляется. Но рядомъ съ этими источниками права въ н о ­ вейшее время представители исторической школы, въ особености Савиньи и Пухта, х о т е л и поставить &право, науки», то есть, выработанное наукой п р а в о , какъ особенный источникъ п р а в а . Потому, на основаши этаго взгляда, паука права и м е е т ъ своей задачей пе только пересоздать существующее право по с в о ­ имъ нринципамъ и понять его какъ целое взаймнопредполагающихъ и о б у с л о в ливающихъ другъ друга п о л о ж е ш й ; — но, такъ какъ все существующее о б ы ч н о е и законное право остается всегда неполнымъ, нссовершеннымъ, вследств)&е п о стоянаго нарождешя все п о в ы х ъ и п о в ы х ъ правовыхъ отпошешй, то поэтому право науки и м е е т ъ также своей задачею пополпить и указать п р о б е л ы и такимъ образомъ сделаться дополнительнымъ источникомъ права. Вследств1е этого у ч е ­ ные ю р и с т ы , естественные представители ю р и д и ч е с к а я образовашя п а ш и , д о л ­ жны быть въ своей л и т е р а т у р н о й и практической деятельности вещательными органами права, потому что у ч е н ы е излагаютъ и п р и м е п я ю т ъ только т а ш п о ложешя п р а в а , которыя пользуются авторитетомъ научной истины. Истиниость в о з з р е ш я , высказапаго лучшими ю р и с т а м и (communis opinio doclorum) и н а ш е д ­ шее практическое п р п м е н е ш е , пе должно быть подвергаемо с о м п е ш ю до т б х ъ поръ, пока не явятся Фактически доказательства его ошибочности. представлеше Конечно этотъ взглядъ предоставляетъ н а у к е права благородную и истинную задачу, но в м е с т е съ тЬмъ въ пемъ заключается, часто встречающееся въ н а у ­ ке п р а в а и государства, с м е ш е ш с т о г о , что посредственно или непосредственно служить задачею и ц е л ю какой нибудь деятельности и ложное ноиимаше о т н о -